Франчайзингът и правилата на ЕС за конкуренцията: цени, територия, онлайн продажби и неконкуренция
Договорът за франчайз съдържа ограничения, които в друг контекст биха били забранени. Регламент (ЕС) 2022/720 ги освобождава, ако пазарните дялове са до 30 % и няма „твърди“ ограничения. Ето какво означава това за цените ви, територията, продажбите онлайн и забраната за конкуренция – по време на договора и след него.
Накратко
- Франчайзодателят може да ви препоръча цена или да определи максимална, но не и твърда или минимална цена (Регламент 2022/720, чл. 4, буква а).
- Може да ви защити територията от активни продажби на други, но по правило не може да забрани пасивните продажби.
- Не може да ви попречи да използвате ефективно интернет за продажби (чл. 4, буква д).
- Неконкуренция след края е допустима до 1 година и само при четири условия (чл. 5, ал. 3).
Двата слоя правила: българският и европейският
Законът за защита на конкуренцията (ЗЗК) забранява споразумения, които имат за цел или резултат предотвратяване, ограничаване или нарушаване на конкуренцията, като пряко или непряко определяне на цени или подялба на пазари; такива споразумения са нищожни (ЗЗК, чл. 15, ал. 1 и 2). Аналогична е забраната в чл. 101 от Договора за функционирането на ЕС.
Самите Насоки дават пример с франчайз мрежа от магазини за бонбони с 10-годишни договори, задължителни покупки от франчайзодателя, договорна територия и забрана за други марки бонбони. Изводът е, че повечето от тези задължения са необходими за защитата на правата на франчайзодателя или за общата идентичност на мрежата (Насоки 2022/C 248/01, т. 169). Франчайзът по принцип не е подозрителен – проблем са отделни клаузи.
Регламент (ЕС) 2022/720 освобождава група „вертикални“ споразумения, сред които и франчайзът. Той е задължителен в своята цялост и се прилага пряко във всички държави членки, в сила е от 1.6.2022 г. и изтича на 31.5.2034 г. (Регламент 2022/720, чл. 11). Комисията за защита на конкуренцията (КЗК) може да оттегли ползата от освобождаването за България или за част от нея, ако в конкретен случай ефектът е несъвместим с правото на ЕС (ЗЗК, чл. 18, ал. 3; Регламент 2022/720, чл. 6, ал. 2).
Насоките на Комисията приемат, че клаузите, които са строго необходими за функционирането на франчайз системата, изобщо не попадат под забраната – например забраната да ползвате ноу-хауто и помощта на франчайзодателя в полза на негови конкуренти (Насоки 2022/C 248/01, т. 166).
Кога се прилага регламентът
Освобождаването важи, ако пазарният дял на доставчика не надвишава 30 % от пазара, на който продава, и делът на купувача не надвишава 30 % от пазара, на който купува (Регламент 2022/720, чл. 3, ал. 1). Франчайзодател, който не продава стоки за препродажба, а предоставя бизнес метод, изчислява дела си на пазара, на който франчайзополучателите продават на крайни клиенти, по стойността на техните продажби. Конкуренти там са и други франчайз системи, и независими търговци на взаимозаменяеми стоки (Насоки, т. 174).
Ограниченията във франчайза се преценяват по модела на дистрибуция, на който той най-много прилича: затворена мрежа, в която не можете да продавате на нефранчайзополучатели, се оценява като селективна дистрибуция; териториална изключителност със защита от активни продажби – като изключителна дистрибуция (Насоки, т. 167). Извън регламента е нужна индивидуална оценка, а колкото по-важен е трансферът на ноу-хау, толкова по-вероятно е ограниченията да са оправдани (Насоки, т. 168; ЗЗК, чл. 17).
При малки пазарни дялове – до 10 % между конкуренти или до 15 % на всеки пазар между неконкуренти – забраната по ЗЗК, чл. 15 не се прилага, но това изключение никога не важи за определяне на цени и подялба на пазари (ЗЗК, чл. 16).
Може ли франчайзодателят да определя цените ми
Твърдо ограничение е ограничаването на възможността на купувача да определи продажната си цена. Доставчикът обаче може да наложи максимална цена или да препоръча цена, стига тя да не се превърне в твърда или минимална заради натиск или стимули от някоя от страните (Регламент 2022/720, чл. 4, буква а).
Насоките допускат едно практическо изключение: твърди цени може да са нужни за координирана краткосрочна кампания с ниски цени – в повечето случаи от 2 до 6 седмици – особено в единна система като франчайза; заради временния ѝ характер такава мярка като цяло може да се смята за стимулираща конкуренцията (Насоки, т. 197, буква б). Това не е автоматично освобождаване, а оценка за конкретния случай.
Практически: ценова листа с надпис „препоръчителни цени“ е допустима. Санкция, отнемане на отстъпка или заплаха с прекратяване, ако продавате по-евтино, превръща препоръката в задължителна цена.
Територията: активни и пасивни продажби
Регламентът разграничава активни продажби – целенасочено търсене на клиенти с посещения, писма, обаждания или целева реклама, включително онлайн – от пасивни – продажби в отговор на спонтанни запитвания на клиенти (Регламент 2022/720, чл. 1, ал. 1, букви л и м).
Като общо правило ограничението на територията или клиентите, на които купувачът може да продава, е твърдо ограничение. Изключенията позволяват например да ви се забранят активните продажби в територия, запазена за доставчика или дадена изключително на друг франчайзополучател, и да ви се определи мястото на обекта (Регламент 2022/720, чл. 4, букви б–г).
За вас това означава: франчайзодателят може да ви обещае защитена зона и да забрани на съседите да рекламират целево в нея. Клиент от съседния квартал, който сам дойде при вас, обаче по правило не може да ви бъде забранен.
Онлайн продажбите
Твърдо ограничение е и предотвратяването на ефективното използване на интернет от купувача за продажба на договорните стоки и услуги. Допустими остават други ограничения на онлайн продажбите и ограничения на онлайн рекламата, които не целят да блокират цял рекламен канал (Регламент 2022/720, чл. 4, буква д).
На практика франчайзодателят може да изисква онлайн продажбите да минават през платформата на мрежата, да спазват стандарти за качество и марката. Пълна забрана да продавате онлайн обаче е рискова клауза – обсъдете я с адвокат, ако я видите.
Неконкуренция по време на договора
По регламента задължение за неконкуренция е забраната да произвеждате, купувате или продавате конкурентни стоки или услуги, както и задължението да купувате над 80 % от нуждите си от доставчика (Регламент 2022/720, чл. 1, ал. 1, буква е). Такава забрана не е освободена, ако е безсрочна или е за повече от 5 години (чл. 5, ал. 1, буква а). Петгодишният лимит не важи, ако работите в помещения, собственост на франчайзодателя или наети от него от несвързани лица, докато ги заемате (чл. 5, ал. 2).
За франчайза Насоките са по-благосклонни. Неконкуренция за стоките и услугите, които купувате, когато е нужна за общата идентичност и репутация на мрежата, е извън забраната и продължителността ѝ няма значение, докато не надхвърля срока на договора (т. 166). Предаването на съществено ноу-хау обикновено оправдава неконкуренция за целия срок (т. 318). Ако договорът се подновява мълчаливо след 5 години, освобождаването е възможно, когато можете ефективно да предоговорите или прекратите с разумно предизвестие и на разумна цена (т. 248).
Неконкуренция след края на договора
Забраната след края по правило не е освободена (Регламент 2022/720, чл. 5, ал. 1, буква б). Тя е допустима само ако са изпълнени и четирите условия на чл. 5, ал. 3:
- отнася се до стоки или услуги, които се конкурират с договорните;
- ограничена е до обектите и терените, от които сте работили по време на договора;
- необходима е за защитата на ноу-хауто, предадено ви от франчайзодателя;
- продължава най-много една година след прекратяването.
Отделно от това може да ви бъде забранено без срок да използвате и разкривате ноу-хау, което не е станало публично (чл. 5, ал. 3, последно изречение). Повече – в ноу-хау и търговска тайна.
Накратко в таблица
| Клауза в договора | Обикновено | Основание |
|---|---|---|
| Препоръчителна или максимална цена | Допустима | Регламент 2022/720, чл. 4, а |
| Твърда или минимална цена | Твърдо ограничение; изключение за кратки кампании | чл. 4, а; Насоки, т. 197, б |
| Забрана за активни продажби в чужда изключителна зона | Допустима | чл. 4, б–г |
| Забрана за пасивни продажби | По правило твърдо ограничение | чл. 4, б–г |
| Пълна забрана за онлайн продажби | Твърдо ограничение | чл. 4, д |
| Неконкуренция по време на договора | Допустима, ако е нужна за мрежата; иначе до 5 години | чл. 5, ал. 1, а; Насоки, т. 166, 318 |
| Неконкуренция след края | До 1 година, при четири условия | чл. 5, ал. 3 |
Клауза извън освобождаването не е автоматично недействителна, но рискът е реален: забранените споразумения са нищожни (ЗЗК, чл. 15, ал. 2). Таблицата е ориентир, а не правен съвет за конкретен договор; при съмнение говорете с адвокат по право на конкуренцията. Общата рамка на договора е в договорът за франчайз по българското право.
Чести въпроси
Франчайзодателят ми изпраща ценова листа. Длъжен ли съм да я спазвам?
Ако цените са препоръчителни или максимални, те са допустими, но не можете да бъдете принуждавани да продавате на минимална или твърда цена (Регламент 2022/720, чл. 4, буква а). Изключение са кратки координирани кампании с ниски цени (Насоки, т. 197, буква б).
Може ли друг франчайзополучател да обслужва клиенти в моята зона?
Може да му бъдат забранени активните продажби във вашата изключителна зона, но пасивните – когато клиентът сам го потърси – по правило не могат да бъдат забранени (Регламент 2022/720, чл. 4, букви б–г).
Важи ли европейският регламент в България без български закон?
Да. Регламентът е задължителен в своята цялост и се прилага пряко във всички държави членки (чл. 11). ЗЗК урежда ролята на КЗК, включително правото ѝ да оттегли освобождаването за България (чл. 18).
Колко време може да ми бъде забранено да работя в същия бранш след края?
До една година, само за обекта, от който сте работили, само за конкурентни стоки и услуги и само ако е нужно за защитата на предаденото ноу-хау (Регламент 2022/720, чл. 5, ал. 3).
Източници
- Регламент (ЕС) 2022/720 относно вертикалните споразумения, чл. 1, 3, 4, 5, 6 и 11 (EUR-Lex)
- Насоки относно вертикалните ограничения 2022/C 248/01, т. 165–169, 174, 197, 248, 318 (EUR-Lex)
- Закон за защита на конкуренцията, чл. 15–18 (lex.bg)
Текстът обяснява общите правила и не е правен или данъчен съвет за конкретен случай.